La nueva Ley 85 de 2012 regula las divisiones corporativas y permite la restitución de la sociedad

Mediante la Ley 85 de 2012, se introdujeron reglamentos sobre escisiones corporativas, fusiones y transformaciones de sociedades mercantiles en Panamá. La Ley 85 establece el marco legal para la escisión o escisión de empresas como forma de reorganización empresarial y también permite la reactivación de empresas cuya disolución ha sido voluntaria.

Aunque, la legislación de Panamá siempre ha regulado la fusión y transformación de empresas, las empresas derivadas no han sido reguladas legalmente. Es importante resaltar que la ley panameña nunca prohibió las spin-offs o invalidó la grabación de la escisión de una corporación panameña. Las operaciones de escisión se registraron en el Registro Público y se utilizaron para fines financieros, legales o tributarios. Estas operaciones consistieron principalmente en la aceptación de la escisión por parte de la Asamblea General de Accionistas, la partición de los activos de la sociedad y la constitución de nuevas sociedades con los activos fraccionados. Dichos acuerdos y decisiones tendientes a la "división" de empresas fueron debidamente registrados y reconocidos, otorgándoles validez legal en Panamá.

Sin embargo, recientemente se han incluido en el marco jurídico panameño las spin-offs, con la incorporación de seis (6) artículos al Código de Comercio de Panamá. La recién adoptada Ley 85 establece que toda empresa comercial de cualquier tipo o naturaleza puede dividirse dividiendo la totalidad o parte de sus activos y transfiriéndolos a una o más empresas ya constituidas o mediante la creación de nuevas empresas denominadas beneficiarias que tengan la los mismos socios o accionistas que la sociedad que se esté dividiendo o que tengan a esta última como su socio o accionista.

La nueva ley 85 también introduce procedimientos para la autorización, registro y notificación de las escisiones. Las Spin-Offs serán aprobadas por los socios o accionistas de la sociedad que se está dividiendo y las actas que la aprueban o una certificación expedida por quien actuó como secretario deben ser escritas a través de Escritura Notarial y registradas ante el Registro Público para ser efectivas con respecto de terceros.
Es importante resaltar que las actas que aprueban la subdivisión deben contener al menos: La transferencia total o parcial de activos, individualmente o por bloque, el régimen de limitación de responsabilidad de la sociedad que se divide y de la empresa o empresas beneficiarias, la transferencia o no de los pasivos de la sociedad objeto de la subdivisión, de la transmisión de las participaciones o acciones correspondientes a las sociedades beneficiarias, de la cuantía de los intereses o acciones correspondientes a cada socio o accionista de la sociedad dividida, en proporción a su participación de capital, aprobación de los Estatutos Sociales de la sociedad o de las nuevas sociedades que se constituyan.

De acuerdo con los procedimientos establecidos por la Ley 85, el requisito de registro definitivo se considera como notificación a terceros y la publicación de la certificación de la Oficina de Registro Público en un periódico local por un plazo de 3 días. En virtud de este artículo, se establece un régimen de responsabilidad y las empresas beneficiarias son responsables en los casos en que la transferencia de activos es perjudicial para sus acreedores. Adicionalmente, el spin-off puede ser impugnado hasta treinta (30) días después de la publicación de la certificación de la Oficina de Registro Público.

Todas las transferencias de activos resultantes de spin-offs corporativas no se consideran una disposición a efectos fiscales, eliminando así el impuesto resultante. Sin embargo, la Ley 85 introduce un requisito previo para que se produzca la escisión, consistente en un aviso previo de 30 días a la Dirección General de Ingresos del Ministerio de Economía y Hacienda, que se convierte en una condición previa para iniciar un proceso de escisión.

Por Leonardo Bonadies Mora